電影《蘋果》日前因色情內(nèi)容違規(guī)被處罰后再惹麻煩：一徐姓女士稱，在不知情且未征得她本人同意的情況下，她被該片抓拍，播放大約4秒鐘鏡頭。她認為，《蘋果》侵犯了自己的肖像權(quán)，而因《蘋果》被禁，還對自己名譽造成了影響�！短O果》制片人稱，該組鏡頭屬紀錄片形式，徐女士是抓拍到的路人之一，非劇中人物，也不是群眾演員，跟劇情沒有關系，不存在侵犯其肖像權(quán)等說法。而有律師認為，徐女士肖像權(quán)受到了侵犯，其有權(quán)要求賠償，也有權(quán)要求對方停止使用(1月15日《新京報》)。

　　《蘋果》抓拍到了徐女士，使用了其肖像，并且據(jù)其稱出現(xiàn)在被查禁的電影中是“屈辱”。但這是不是就像有律師指出的那樣，《蘋果》侵犯了徐女士的肖像權(quán)，徐女士可以要求賠償，也有權(quán)要求對方停止使用呢？我看值得商榷。

　　不可否認，《蘋果》的發(fā)行是一種商業(yè)行為，使用的任何素材都有其商業(yè)價值，電影通過抓拍得到了實際利益。但是，由此就稱《蘋果》侵犯了徐女士的肖像權(quán)，這種判斷也太過武斷。

　　在我看來，此事件中，徐女士和《蘋果》之間其實是肖像權(quán)和電影創(chuàng)作自由的沖突問題，而此與《蘋果》是否被禁并無太大關聯(lián)——想當年，電影《秋菊打官司》雖然飽受好評，不也遭遇到同樣尷尬，甚至被訴上了法庭嗎？

　　如果徐女士也將走法律途徑，其訴訟請求我想也不外乎要求對方停止使用、賠償、道歉。對這些要求，《蘋果》制作方完全可以妥協(xié)。但是，問題并不在于賠償多少錢、不使用這4秒鏡頭會不會對影片造成實質(zhì)性損害；問題的關鍵在于：如果制作方退步妥協(xié)，其實就意味著《蘋果》要按徐女士的要求進行創(chuàng)作，就是要將徐女士的意愿強加在制作方身上。而另一方面，電影作為一門藝術(shù)表現(xiàn)形式，《蘋果》制作方是有權(quán)利按照自己的意愿進行藝術(shù)創(chuàng)作和表現(xiàn)的，盡管《蘋果》制作方的權(quán)利行使會給徐女士帶來實際的、卻未必是法律認可的侵害，但《蘋果》制作方的電影創(chuàng)作行為并非法律所禁止，也未必違反一般社會公德——對此，法律可以過分限制電影創(chuàng)作，要求《蘋果》只有給了徐女士多少賠償才能行使本來就有的創(chuàng)作的自由嗎？

　　假如徐女士因此而獲得了訴因和訴權(quán)，并形成示范效應，我想定會使許多電影創(chuàng)作者面臨對自己行為難以預期法律后果的情況，而且還可能會迫不得已地卷入訴訟之中，會對電影創(chuàng)作活動產(chǎn)生實質(zhì)性的限制。正因為如此，法律會支持徐女士嗎？

　　退一步講，徐女士可以起訴《蘋果》制作方，根據(jù)法律，她除了應當舉證其身心因《蘋果》的播放受到了侵害，還應證明《蘋果》制作方有意使用其肖像營利，而不是為了藝術(shù)目的抓拍并選用了其肖像。對此，徐女士恐怕極難證明。而且，《蘋果》使用徐女士肖像這種情況，是否屬于法律規(guī)定的以營利為目的侵犯他人肖像的情況，是有很大爭議的。如果這可以理解成法律并無明文規(guī)定的話，那么從法律適用的角度講，“法律無規(guī)定的從習慣”，那么電影創(chuàng)作遇到這種情況時的習慣是什么呢？倘照此，徐女士勝訴的可能恐怕微乎其微。

　　當然，我并不是說，電影創(chuàng)作的自由是絕對的，比如未經(jīng)他人同意而進行抓拍這種電影創(chuàng)作，在情況許可的情況下，如果能和他人進行事先或事后的溝通，進行相應的告知和感謝，至少能體現(xiàn)出電影創(chuàng)作者對他人權(quán)利的尊重，也避免事后產(chǎn)生糾紛，這種工作雖不強求，但能做最好還是要做的。(何向東)