上海市人大常委會(huì)26日經(jīng)過表決，決定對《上海市實(shí)施〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉辦法》作出修改。其中首次以立法形式，對構(gòu)成性騷擾的5種具體形式作出界定。他們分別是語言、文字、圖像、電子信息、肢體行為。
新民網(wǎng)就此次立法分別致電了國浩律師集團(tuán)事務(wù)所的斯偉江律師、同濟(jì)大學(xué)法律系副教授劉春彥、上海市袁圓律師事務(wù)所的徐小珍律師以及匯業(yè)律師事務(wù)所的吳冬，他們一致表示上海這次的修改具有一定的進(jìn)步性和倡導(dǎo)性。同時(shí)，他們也認(rèn)為在其立法及執(zhí)行過程中，存在著舉證難、投訴難、條款推行難等主要八點(diǎn)問題。
問題一：如何舉證？
在新民網(wǎng)電話連線的過程中，這些律師均不約而同地表示，性騷擾的案件目前在全國已經(jīng)審理不少，判決結(jié)果也是輸贏參半。在這些案件司法審理的過程中，出現(xiàn)的最大問題就是舉證方面的困難，這也在很大程度上損害了受害者的利益。在新辦法的第32條規(guī)定：“禁止以語言、文字、圖象、電子信息、肢體行為等形式對婦女實(shí)施性騷擾�！�，然而，對這些行為如何舉證，誰來舉證？
斯偉江：
曾有一個(gè)性騷擾案件，侵犯者通過手機(jī)短信騷擾受害者，最后判定受害者敗訴，主要原因就是雙方之間短信有互動(dòng)。由此法院認(rèn)為這起案件中性騷擾的行為很難定性。
在美國的性騷擾案件受理中有一種叫“舉證倒置”，這種舉證方式是因?yàn)榭紤]到美國的一些性騷擾案件通常發(fā)生在侵犯者指定的場所內(nèi)，受害者舉證較困難。遺憾地是目前國內(nèi)的立法沒有這方面的設(shè)置，希望今后能夠多借鑒國外的法律。
劉春彥副：
新立法界定的語言、文字、圖象、電子信息、肢體行為中語言和肢體的舉證較為困難，除非是長期持續(xù)的性騷擾行為，發(fā)生偶發(fā)性的性騷擾行為，受害人不可能隨時(shí)攜帶攝影機(jī)或錄音器材，這樣就為今后的司法訴訟設(shè)置了難題。
徐小珍：
即使受害人將被性騷擾的過程用錄音或影象的形式記錄下來，但其中涉及到受害人的個(gè)人隱私部分，對受害人的心理創(chuàng)傷猶為嚴(yán)重。
問題二：具體什么樣的行為構(gòu)成騷擾？其程度是怎樣的？
新辦法的第32條規(guī)定：“受害婦女有權(quán)向單位和有關(guān)機(jī)關(guān)投訴�！�
斯偉江：
性騷擾具體包括哪些行為？這些行為達(dá)到怎樣的程度才算構(gòu)成了性騷擾的事實(shí)？這些在法律條款中都沒有寫清楚。而一般的性騷擾行為則往往是隱晦的。
問題三：向哪些機(jī)關(guān)投訴？處罰依據(jù)是什么？
依據(jù)以上提到的新辦法第32條，以及第46條規(guī)定：“受到性騷擾的婦女，可以依法提請公安機(jī)關(guān)對違法行為人進(jìn)行處罰……”
劉春彥：
有關(guān)機(jī)關(guān)具體是指哪些？公安局、派出所還是婦聯(lián)？其處罰的依據(jù)是什么？如果根據(jù)我國民事訴訟的要求，新辦法中提到的“違法行為人”有可能面臨以下處罰，一停止侵害；二賠禮道歉、賠償受害人損失。
斯偉江：
性騷擾的主要賠償方式是精神賠償。但我國目前對精神賠償?shù)馁r付標(biāo)準(zhǔn)非常低，最高也只有5萬元人民幣。如此低的賠付標(biāo)準(zhǔn)對于某些富人來說，根本沒有起到懲罰作用。
問題四：性騷擾究竟侵犯了民事的什么權(quán)？
劉春彥：
民事權(quán)利主要分為人格權(quán)和身份權(quán)。而性侵犯一般被歸納于人格權(quán)中，但具體又屬于人格權(quán)內(nèi)的什么內(nèi)容？這次的新辦法中也沒有明確表明。而我個(gè)人認(rèn)為，性侵犯應(yīng)屬于民事人格權(quán)中的身體權(quán)。
問題五：單位責(zé)任的界定？
新辦法的第32條規(guī)定：“受害婦女有權(quán)向單位和有關(guān)機(jī)關(guān)投訴。有關(guān)部門和用人單位應(yīng)當(dāng)采取必要措施預(yù)防和制止對婦女的性騷擾”
劉春彥：
單位方面應(yīng)采取什么措施來預(yù)防和制止性侵犯？如果單位方面沒有執(zhí)行措施，該受到怎樣的處罰？新辦法對于這一點(diǎn)并沒有明確。
問題六：立法層面存兩難？
吳冬：
我國的法律語言抽象，在立法層面屬于大陸法系，與英美國家以法院判案為法律依據(jù)的判例法系有所不同。因此，也就造成了我國“性騷擾”難立法的現(xiàn)象。
就上海這次的新立法來看，仍然存有兩難。一是性騷擾的具體情形沒有在新辦法中寫明；二是推廣和執(zhí)行這項(xiàng)法律的難度不小，因?yàn)槟壳拔覈艿叫则}擾而懂得保護(hù)自身利益的多為白領(lǐng)女性，另外，站在公司的角度不希望性騷擾成為公司丑聞，以此給受害人不小的壓力。
其次，在中國的社會(huì)觀念中有一種輿論，認(rèn)為會(huì)發(fā)生性騷擾事件的女性，必定個(gè)人的行為也有不檢點(diǎn)之處，無形之中又增加了受害者的壓力。
問題七：男性是否也應(yīng)受立法保護(hù)？
由于本次是《上海市實(shí)施〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉辦法》的修改，男性并未納入被保護(hù)的范疇。男性是否也應(yīng)受立法保護(hù)？
劉春彥：
立法就存在立法成本的考慮，目前受性騷擾的人群絕大多數(shù)是女性，所以男性被性騷擾暫時(shí)不可能被納入立法范疇。但從法律平等的角度講，將來男性列入被保護(hù)范疇是有可能的。
吳冬：
立法首先是解決普遍性問題，所以男性暫時(shí)不會(huì)被列入。
徐小珍：
男性和女性在受到性騷擾的表現(xiàn)形式上有所不同，女性受到性騷擾會(huì)帶有一定的侮辱性，而男性受到的性騷擾則帶有勾引性。女性意識(shí)的高漲，社會(huì)上確實(shí)也出現(xiàn)了男性被性騷擾的現(xiàn)象，但目前來看，將來有可能會(huì)在大法上立項(xiàng)保護(hù)男性，但如《婦女權(quán)益保障法》這樣的專業(yè)性立法可能性較小。
問題八：這次的新辦法是否會(huì)一時(shí)帶來大量的性騷擾上訴？
吳冬：
個(gè)人認(rèn)為不會(huì)有大量的性騷擾上訴，畢竟這次的新辦法對性騷擾行為的一些具體界定仍然比較模糊。(王弘)
