昨日，國(guó)家司法考試(非延考區(qū))剛剛落下帷幕，但由此引發(fā)的一場(chǎng)爭(zhēng)論卻正在上演：我國(guó)最大的司法考試輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)———萬(wàn)國(guó)學(xué)校的刑法專(zhuān)家、中國(guó)公安大學(xué)副教授、北大刑法學(xué)博士韓友誼，在今年的司法考試輔導(dǎo)班上授課時(shí)指出，今年的司法部指定教材明確將變性手術(shù)排除在了正常的醫(yī)療行為之外，從而間接確認(rèn)了醫(yī)生做變性手術(shù)涉嫌故意傷害犯罪。

　　由于司法考試教材的權(quán)威性和刑事處罰本身的嚴(yán)厲，此言一出，立即引起法律界的爭(zhēng)論和社會(huì)巨震。

　　對(duì)此，北京大學(xué)法學(xué)院教授陳興良認(rèn)為，變性手術(shù)屬于醫(yī)療行為，且醫(yī)生沒(méi)有傷害故意，所以不構(gòu)成犯罪。中國(guó)政法大學(xué)教授阮齊林則認(rèn)為，醫(yī)生做變性手術(shù)是否構(gòu)成犯罪，應(yīng)看當(dāng)事人進(jìn)行變性的目的是什么。

　　而曾親身經(jīng)歷該手術(shù)的成都變性人章琳則稱(chēng)，變性手術(shù)并沒(méi)傷害到其他人，若禁止變性手術(shù)，則會(huì)對(duì)像她一樣“生錯(cuò)性別”的人，關(guān)閉了最后一扇獲得幸福的大門(mén)。

　　您認(rèn)為醫(yī)生做變性手術(shù)是否涉嫌犯罪？國(guó)家應(yīng)怎樣加以規(guī)范和明確……今日，本報(bào)開(kāi)通熱線電話86613333-2，聽(tīng)取法律界、醫(yī)學(xué)界等來(lái)自社會(huì)各界的聲音。

　　首拋

　　觀點(diǎn)

　　中國(guó)公安大學(xué)副教授韓友誼：

　　實(shí)施變性手術(shù) 醫(yī)生涉嫌犯罪

　　記者查閱了2008年國(guó)家司法考試輔導(dǎo)用書(shū)，發(fā)現(xiàn)其中確實(shí)將變性手術(shù)排除在正常的醫(yī)療行為之外。司法考試是我國(guó)司法界最權(quán)威的考試，其觀點(diǎn)的影響力可想而知。中國(guó)公安大學(xué)副教授韓友誼就此認(rèn)為，這一觀點(diǎn)間接確認(rèn)了醫(yī)生做變性手術(shù)涉嫌故意傷害犯罪。

　　“通常在他人身上動(dòng)刀，甚至切除他人身體器官都是違法的，但得到被害人許可、運(yùn)動(dòng)比賽中的傷害和醫(yī)療行為等3種情況例外�！表n友誼指出，有人認(rèn)為變性手術(shù)合法，認(rèn)為此行為屬醫(yī)療行為，而且得到被害人許可。對(duì)此，韓持反對(duì)觀點(diǎn)。

　　“希望變性是一個(gè)心理問(wèn)題，它并不是傳統(tǒng)意義上的生理疾病�！表n友誼說(shuō)，變性人幾乎都擁有健康的生殖器官，生理上都是健康人，他們需要的是心理治療，而不是切除健康器官。而變性手術(shù)并不是為患者解除病痛，相反還切除了健康的器官，所以不應(yīng)認(rèn)為屬于醫(yī)療行為。

　　那么，如果征得對(duì)方許可，變性手術(shù)合法嗎？韓友誼反駁說(shuō)，“被害人許可只在輕傷范圍內(nèi)有效，重傷和死亡都是無(wú)效的�！�

　　韓友誼稱(chēng)，身體健康權(quán)和生命權(quán)是公民的基本權(quán)利，不得隨意侵害，但公民在一定程度上可以處分自己的身體健康權(quán)，比如可以允許別人打自己一拳，這不算違法。不過(guò)，這種處分并不是無(wú)限的，雖然我國(guó)刑法并沒(méi)直接規(guī)定，但從司法實(shí)踐和立法精神中可以推出造成重傷和死亡的結(jié)果時(shí)，被害人許可不能免除對(duì)方的刑事責(zé)任。比如，我國(guó)現(xiàn)在“安樂(lè)死”仍是違法的，所以允許醫(yī)生殺死自己，并不能免除醫(yī)生的刑事責(zé)任。而目前做變性手術(shù)，是將人體的生殖器官切除，從傷害程度上講，肯定構(gòu)成重傷了。因此，醫(yī)生做變性手術(shù)涉嫌故意傷害罪。

　　“目前世界上只有泰國(guó)等少數(shù)國(guó)家允許施行變性手術(shù)�！表n友誼介紹，日本在1979年就發(fā)生過(guò)一個(gè)醫(yī)生因做變性手術(shù)被判故意傷害罪的案例。

　　反方

　　說(shuō)法

　　北京大學(xué)法學(xué)院教授陳興良：

　　變性手術(shù)屬醫(yī)療行為，醫(yī)生無(wú)傷害故意

　　據(jù)了解，我國(guó)刑法規(guī)定，故意傷害罪造成重傷的將被判處3到10年有期徒刑。而在我國(guó)，變性手術(shù)已不鮮見(jiàn)。有人指出，如果韓友誼的這個(gè)觀點(diǎn)一旦被廣泛認(rèn)可，很多操作過(guò)變性手術(shù)的醫(yī)生都會(huì)因此獲罪，至少也是3年有期徒刑。這個(gè)觀點(diǎn)的影響可想而知。但對(duì)此，刑法學(xué)界內(nèi)部一些重量級(jí)的專(zhuān)家有著不同看法。

　　“醫(yī)生做變性手術(shù)是不構(gòu)成犯罪的。”中國(guó)刑法泰斗、北京大學(xué)法學(xué)院教授陳興良說(shuō)，醫(yī)生做變性手術(shù)可以理解為醫(yī)療行為。同時(shí)，構(gòu)成犯罪必須同時(shí)滿足主觀方面、客觀方面、主體、客體4個(gè)要件。醫(yī)生在做變性手術(shù)時(shí)，想的是怎樣減少患者的病痛，至少是心理上的病痛，讓他們生活得更好、更幸福，而沒(méi)有傷害他們的犯罪故意。所以，因缺乏犯罪主觀方面而不可能被認(rèn)定為犯罪。

　　折衷

　　說(shuō)法

　　中國(guó)政法大學(xué)教授阮齊林：

　　是否犯罪要看變性目的，不能一刀切

　　中國(guó)刑法學(xué)界另一位大師級(jí)人物———中國(guó)政法大學(xué)教授阮齊林的觀點(diǎn)比較折衷。他認(rèn)為，醫(yī)生給患者做手術(shù)切除患者器官要合法必須符合3個(gè)條件。首先，必須得到患者許可；其次，醫(yī)生要嚴(yán)格按照醫(yī)療常規(guī)操作方法進(jìn)行手術(shù)，醫(yī)療試驗(yàn)等不在此列；第三，必須屬于醫(yī)療行為，目的在于解除患者病痛，不具有社會(huì)危害性。

　　如果變性手術(shù)的患者是因?yàn)橛屑膊�，即使是心理有疾病，其他方法又不能治愈，只能采取變性方式，才能解除這種痛苦，此時(shí)變性手術(shù)因?yàn)橛蟹e極的治療意義，屬于醫(yī)療行為。但如果變性手術(shù)的當(dāng)事人是有其他疾病以外的其他原因而要求做變性手術(shù)，此時(shí)變性手術(shù)就沒(méi)有任何治療意義，不屬于醫(yī)療行為。因此，醫(yī)生做變性手術(shù)是否犯罪，應(yīng)根據(jù)患者做變性手術(shù)時(shí)的目的而定，不能“一刀切”認(rèn)為構(gòu)成犯罪或者不構(gòu)成犯罪。

　　變性者說(shuō)

　　手術(shù)沒(méi)傷害任何人

　　反而讓我找到幸福

　　對(duì)于醫(yī)生做變性手術(shù)涉嫌故意傷害罪的觀點(diǎn)，成都變性人章琳顯得很不解。

　　“我不知道這些法律專(zhuān)家是咋想的，做變性手術(shù)并沒(méi)傷害任何人，不做反而容易留下社會(huì)問(wèn)題。”章琳說(shuō)，她原本雖是男兒身，但天生有著女人的性格，膽小柔弱，希望有男人能依靠，還喜歡穿女人的衣服、化妝……她曾試圖壓抑自己，在家人和周?chē)�人的影響下結(jié)了婚。但婚后，她在妻子身上并沒(méi)找到幸福，反而更想變成女兒身。在經(jīng)歷了一段痛苦的婚姻后，她決意變性。

　　“如果不準(zhǔn)我做變性手術(shù)，我寧愿去死�！闭铝照f(shuō)，做了變性手術(shù)后，她嫁給了一名男子，找到了自己的幸福。雖然有很多人會(huì)用異樣的眼光看她，但她覺(jué)得變性是值得的。

　　后來(lái)，很多希望變性的人和她取得了聯(lián)系。通過(guò)接觸，她發(fā)現(xiàn)，和她一樣，很多人做變性手術(shù)，都是因?yàn)榇_實(shí)無(wú)法再在男性這個(gè)性別下生存了。而做變性手術(shù)即使是一種傷害，也是傷害了他們自己的身體，沒(méi)有傷害到別人。若禁止變性手術(shù)，則可能剝奪他們活下去的希望，造成的結(jié)果只能是更多的人痛苦地活在這個(gè)世界上，甚至過(guò)早地離開(kāi)這個(gè)世界。(本報(bào)記者 李凌鵬 蔡小莉)