趙明(化名)生活在山東省的一個(gè)三級(jí)城市，從2002年開(kāi)始就擁有了計(jì)算機(jī)，但是截至目前其使用的軟件中正版的并不太多：操作系統(tǒng)開(kāi)始用的是Windows普通破解版，后來(lái)改用番茄花園版，看圖軟件也是破解的，殺毒軟件則是從網(wǎng)絡(luò)上搜索的注冊(cè)碼。

　　當(dāng)然，他也有付費(fèi)的時(shí)候，就是在玩網(wǎng)絡(luò)游戲時(shí)，買過(guò)點(diǎn)卡，也買過(guò)裝備。

　　對(duì)于趙明來(lái)說(shuō)，玩游戲付費(fèi)已經(jīng)獲得了認(rèn)可，而使用軟件付費(fèi)則不可接受。

　　8月20日，當(dāng)番茄花園版Windows XP的站長(zhǎng)洪磊被拘的消息傳出時(shí)，趙明打電話給記者，“以后會(huì)不會(huì)沒(méi)有不花錢的XP了？”

　　關(guān)注洪磊被拘的還包括很多軟件業(yè)內(nèi)人士。一位軟件業(yè)人士感嘆：“微軟開(kāi)始收網(wǎng)，其在中國(guó)放水養(yǎng)魚(yú)的策略獲得了實(shí)際成效。這種說(shuō)法又因?yàn)槲④浐蜕虡I(yè)軟件聯(lián)盟BSA相繼承認(rèn)參與了對(duì)番茄花園版XP的舉報(bào)而得到了加強(qiáng)。

　　錄音暗示賺錢模式

　　8月21日，商業(yè)軟件聯(lián)盟BSA給記者發(fā)來(lái)了聲明，聲明中稱，“在最近由國(guó)家版權(quán)局和公安部牽頭開(kāi)展的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)盜版專項(xiàng)治理行動(dòng)中，商業(yè)軟件聯(lián)盟受權(quán)利人委托，就番茄花園網(wǎng)站的侵權(quán)活動(dòng)向國(guó)家版權(quán)局和公安部進(jìn)行了投訴�！�

　　BSA是Business Software Alliance的簡(jiǎn)稱，主要成員包括微軟、Adobe、CA、SAP、趨勢(shì)科技以及一些PC廠商及存儲(chǔ)公司。它成立于1988年，在全球主要區(qū)域的80個(gè)國(guó)家和地區(qū)設(shè)有分支機(jī)構(gòu)。BSA于1997年在中國(guó)設(shè)立代表處。

　　BSA承認(rèn)參與舉報(bào)，讓番茄花園版XP事件受到進(jìn)一步的關(guān)注。與此同時(shí)，有關(guān)番茄花園站長(zhǎng)洪磊的一份兩年前的錄音也浮出水面。

　　在該錄音中，洪磊詳細(xì)解析了番茄花園的盈利模式，以及和其他網(wǎng)站、軟件合作的情況。公布錄音的是洪磊的一位好友，其稱這樣做的目的是為了幫助洪磊澄清事實(shí)的真相。

　　正是這份錄音的出現(xiàn)，把更多的企業(yè)拉入了番茄花園事件之中。據(jù)記者了解，在該錄音中，國(guó)內(nèi)某知名電子商務(wù)公司和搜索引擎企業(yè)被曝曾經(jīng)與番茄花園版XP進(jìn)行過(guò)合作，即在番茄花園版XP中加入上述企業(yè)的插件，用戶通過(guò)購(gòu)買番茄花園版Windows盜版光盤，或者下載在其網(wǎng)站上提供的番茄花園XP主題美化包，進(jìn)行安裝時(shí)，這些插件將自動(dòng)安裝在用戶的電腦中。

　　該份錄音材料顯示，洪磊自稱曾由于捆綁某搜索引擎企業(yè)的插件而獲得約10萬(wàn)元收入，曾由于捆綁某電子商務(wù)企業(yè)的插件而獲得超過(guò)15萬(wàn)元的收入。

　　洪磊在錄音中還稱，番茄花園版XP并非是下載量最大的版本，如電腦公司版僅僅做了三個(gè)月，其裝機(jī)量已經(jīng)超過(guò)了番茄花園版，而且與該版本合作的網(wǎng)站也有上述電子商務(wù)企業(yè)和搜索引擎企業(yè)。

　　記者聯(lián)系了洪磊在錄音中提及的該搜索引擎企業(yè)，其公關(guān)部有關(guān)人士稱，由于這份錄音是兩年前錄制的，由于公司人員更迭，現(xiàn)在的人都沒(méi)有參與當(dāng)時(shí)的業(yè)務(wù)，尚無(wú)法對(duì)此事作出評(píng)價(jià)。該人士還稱，目前公司內(nèi)部正在討論這個(gè)問(wèn)題，但截至記者發(fā)稿時(shí)止，并未獲得該公司的最新答復(fù)。

　　盜版產(chǎn)業(yè)鏈責(zé)任邊界

　　中國(guó)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心研究員張樊向記者表示，番茄花園版XP事件提供了一個(gè)樣本，讓人們看清楚，盜版產(chǎn)業(yè)鏈中各個(gè)角色以及他們各自承擔(dān)的責(zé)任。

　　公布上述錄音的洪磊好友曾表示，在整個(gè)盜版產(chǎn)業(yè)鏈中，洪磊只不過(guò)一只替罪羊，而真正賺錢的是盜版光盤商人。其更進(jìn)一步認(rèn)為，洪磊除了提供破解版的Windows XP之外，還提供了一個(gè)不屬于盜版的合法軟件《番茄花園版Style XP主題資源美化包》，而洪磊的收入都是基于這個(gè)軟件，因此并沒(méi)有利用盜版軟件賺錢。

　　對(duì)此，張樊強(qiáng)調(diào)，區(qū)分洪磊盜版XP系統(tǒng)的收益來(lái)自于優(yōu)化包的廣告還是銷售盜版XP的所得，沒(méi)有必要。2004年，最高人民法院、最高人民檢察院頒布的《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下稱《解釋》)中第十一條規(guī)定，“以刊登收費(fèi)廣告等方式直接或者間接收取費(fèi)用的情形，屬于《刑法》第217條規(guī)定的‘以營(yíng)利為目的’”情形。

　　張樊認(rèn)為，洪磊盡管可能沒(méi)有直接通過(guò)銷售盜版XP獲得收益，但是如果通過(guò)在盜版光盤里插入廣告間接獲得了收益，仍然屬于“以營(yíng)利為目的”。更何況所謂的優(yōu)化包廣告收益仍然建立在一定量的盜版復(fù)制發(fā)行基礎(chǔ)上。

　　上海中匯律師事務(wù)所知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師游云庭則表示，為番茄花園版XP提供服務(wù)器管理和品牌推廣的公司亦應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，“在明知的情況下，該公司的行為構(gòu)成了共同犯罪。也就是公司構(gòu)成犯罪，對(duì)公司可以處以罰金，對(duì)公司主要責(zé)任人處以刑罰”。

　　根據(jù)《解釋》第十六條，“明知他人實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所或者運(yùn)輸、儲(chǔ)存、代理進(jìn)出口等便利條件、幫助的，以侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處�！�

　　張樊則表示，現(xiàn)在個(gè)別服務(wù)器托管方對(duì)托管的服務(wù)器內(nèi)容不做細(xì)致的審查，任由其違法信息傳播，客觀上已經(jīng)成為了互聯(lián)網(wǎng)盜版及違法信息傳播的一個(gè)重要因素。

　　而盜版光盤商則無(wú)疑是盜版產(chǎn)業(yè)鏈條上推波助瀾的角色。趙明告訴記者，雖然他所在的是個(gè)不大的城市，但購(gòu)買盜版軟件并不困難，除了路邊攤檔外，在電腦城等場(chǎng)所，一些電腦銷售人員或服務(wù)人員也會(huì)根據(jù)顧客的要求把盜版軟件裝入電腦之中，“當(dāng)然，最近幾年來(lái)，有關(guān)部門進(jìn)行了多次嚴(yán)打行動(dòng)，購(gòu)買盜版光碟已經(jīng)比以前難多了”。

　　對(duì)于一些知名廠商在番茄花園版XP中發(fā)布廣告或進(jìn)行插件推廣的行為，張樊表示，番茄花園版XP上的廣告投放方和插件推廣方也就是廣告法上的“廣告主”。《廣告法》第5條規(guī)定，“廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者從事廣告活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，遵循公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則�！�

　　張樊認(rèn)為，廣告主在盜版軟件上做廣告是對(duì)盜版軟件的一種默許和縱容，類似于通過(guò)垃圾郵件、垃圾短信等方式進(jìn)行廣告，盡管廣告內(nèi)容合法，但廣告方式是非法的。如果明確這些廣告的確是上述搜索引擎公司和電子商務(wù)公司的話，他們則需要承擔(dān)一定的法律責(zé)任。

　　舉報(bào)立案的影響

　　游云庭指出，這樣的盜版產(chǎn)業(yè)鏈影響了整個(gè)民族軟件產(chǎn)業(yè)，番茄花園并沒(méi)有傷害到微軟，微軟的操作系統(tǒng)已經(jīng)通過(guò)聯(lián)想、方正等PC廠商的操作系統(tǒng)預(yù)裝取得了大量收入，反而其幫助微軟擴(kuò)大了市場(chǎng)份額，本土的軟件廠商因此很難發(fā)展起來(lái)。

　　針對(duì)于此次事件，中國(guó)開(kāi)源軟件推進(jìn)聯(lián)盟(OSS)副秘書長(zhǎng)袁萌認(rèn)為這是一個(gè)很重要的信號(hào)，意味著國(guó)家對(duì)于盜版軟件的打擊加大了力度，軟件有關(guān)的盜版或者是侵權(quán)的行為，不是避一避風(fēng)頭就可以躲過(guò)，而是將會(huì)被認(rèn)真追究責(zé)任。

　　6月12日，國(guó)家版權(quán)局、公安部等多個(gè)部委聯(lián)合開(kāi)展了“2008年打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)盜版專項(xiàng)行動(dòng)”。據(jù)7月11日國(guó)家版權(quán)局主持召開(kāi)的“2008年打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)盜版專項(xiàng)行動(dòng)工作會(huì)”上透露出來(lái)的信息，截至當(dāng)日，“打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)盜版專項(xiàng)行動(dòng)辦公室”已經(jīng)收集到境內(nèi)外權(quán)利人組織投訴近200件案件，整理出重大案件線索110件，案件涉及全國(guó)21個(gè)省區(qū)市。

　　張樊表示，政府的打擊力度在加強(qiáng)，不會(huì)因?yàn)橐淮涡袆?dòng)的結(jié)束而結(jié)束，同時(shí)，打擊盜版也需要更多方面的參與。

　　張樊告訴記者，《著作權(quán)行政處罰實(shí)施辦法》規(guī)定，版權(quán)行政案件的啟動(dòng)方式有5種方式：自行決定立案、根據(jù)移送立案、依舉報(bào)立案、依投訴立案和緊急措施后立案。在實(shí)際情況中，由于我國(guó)版權(quán)執(zhí)法部門人力、物力的限制，不少案件都是依舉報(bào)立案。

　　事實(shí)上，此次立案也是根據(jù)BSA和微軟的舉報(bào)進(jìn)行立案。有業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，企業(yè)參與打擊盜版，將加大盜版侵權(quán)的打擊力度和深度，盜版產(chǎn)業(yè)鏈上的諸多環(huán)節(jié)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的危險(xiǎn)大大增加。張樊表示，從今后的發(fā)展情況來(lái)看，整個(gè)盜版產(chǎn)業(yè)鏈上的各方均有可能因?yàn)榍謾?quán)而受到追究。(郭建龍)