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刑法修正解讀:國家工作人員隱瞞海外存款可定罪

2008年08月27日 08:06 來源:中央電視臺《新聞1+1》 發(fā)表評論

  《刑法(修正案草案)》提前審議,嚴(yán)懲貪污賄賂成為修法重要目標(biāo)。

  “為適應(yīng)反腐敗斗爭的需要,對其加重刑罰是必要的!

  提高巨額財產(chǎn)來源不明罪量刑,擴大斡旋社會罪主體,能否為反腐敗提供更有力的法律武器?

  打擊內(nèi)幕交易,“老鼠倉”最高獲刑10年;保護(hù)公民權(quán)利,非法泄露個人信息將追究刑責(zé)。

  社會熱點列入草案,能否彌補法律漏洞?

  關(guān)注《刑法》修正熱門條款,《新聞1+1》正在解析。

  主持人(董倩):

  晚上好,歡迎收看《新聞1+1》。

  《刑法》一向是被當(dāng)作懲治犯罪的利劍,俗話說寶劍鋒從磨礪出,那么昨天《刑法》迎來了第七次修訂,這次修訂對于《刑法》這把寶劍來說是使用者使用的更順手、更方便,還是說使得這把寶劍的鋒芒更加地鋒利,今天我們特別請到北京師范大學(xué)的盧建平教授為我們做解答。

  首先我們還是來看一下有關(guān)反腐敗的幾條修正。

  (播放短片)

  解說:

  昨天,備受矚目的《刑法(修正案草案)》在京進(jìn)行了首次審議,其中巨額財產(chǎn)來源不明罪的最高刑期從五年提高到了十年。

  巨額財產(chǎn)來源不明罪在我國已運用20年。1988年,全國人大常委會首次確定了巨額財產(chǎn)來源不明罪這一罪名。1997年修訂后的《刑法》對巨額財產(chǎn)來源不明罪做出明確規(guī)定:國家工作人員的財產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入,差額巨大,本人不能說明其來源是合法的,差額部分以非法所得論,處五年以下有期徒刑或者拘役。

  巨額財產(chǎn)來源不明罪的制定本意是為了更好地打擊貪官,懲治腐敗,而且也收到了一定成效,然而,隨著形勢的發(fā)展,特別是在一些具體的司法實踐中,這一罪名逐漸顯露出了它的局限性,因此一度成為社會爭議的熱點。有人認(rèn)為,對巨額財產(chǎn)來源不明罪的處罰偏輕,一些貪官動輒貪污幾百上千萬元,若老實交代了就是受賄,這個罪名的最高刑罰是死刑,若裝糊涂死活想不起來就是來源不明,最高刑罰則是蹲五年牢房,孰輕孰重,一望即知。

  2001年,安徽省阜陽市原市長肖作新、胡繼美夫婦非法所得折合人民幣2000多萬元,其中社會金200多萬元,而來源不明的財產(chǎn)達(dá)到1800多萬元,最終,肖、胡二人一個死緩,一個無期。2003年,山西省鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)管理局原局長由于300萬元來路不明犯了巨額財產(chǎn)來源不明罪,太原市中級人民法院經(jīng)過一年多的審理,判其有期徒刑三年。

  難怪有媒體指稱,巨額財產(chǎn)來源不明罪成了許多貪官的護(hù)身符。“兩會”上也不斷有人大代表建議加重處罰。昨天,《刑法(修正案草案)》出臺后,很多人認(rèn)為刑法力度的加大將增加對貪官的威懾力。但也有評論認(rèn)為,這一刑法有悖于無罪推定這一現(xiàn)代法制的基本理念,因為如果沒有證據(jù)證明被告人有罪,那么他就應(yīng)該被認(rèn)定為無罪,如果嚴(yán)格遵循這樣的理念,那么來源不明的財產(chǎn)即使再多,也不應(yīng)該被追究刑事責(zé)任。圍繞著巨額財產(chǎn)來源不明罪的爭議孰是孰非,國際上的通行慣例是怎樣的呢?

  此外,在昨天討論的《刑法(修正案草案)》中,國家工作人員的配偶、子女等近親屬收受錢財,為請托人謀取不正當(dāng)利益的,以及退休高官利用其職權(quán)受賄的都將被追究刑事責(zé)任,那么這些新舉措能否使反腐敗取得新的突破呢?

  主持人:

  好,接下來我們就對相關(guān)問題進(jìn)行解釋。首先您給我們解釋一個概念,就是從1997年《刑法》以來,這是第七次修訂了,這樣的一個頻率是正常的嗎?

  盧建平(特邀觀察員):

  我認(rèn)為是正常的,從我們國家1979年《刑法》頒布,到1997年大修,我們說全面的修訂差不多中間有大大小小23次的修改,那么從1997年《刑法》全面修訂到現(xiàn)在11年過去了,我們現(xiàn)在只有七次修訂,當(dāng)然可能還要加一些立法解釋,或者說“兩高”的司法解釋,那么人大常委會以《刑法(修正案)》的方式1999年是第一次,2001年兩次、2002年一次,2005年、2006年,今年是第七次。

  主持人:

  這是適應(yīng)社會不斷發(fā)展的需要,還是說引領(lǐng)社會不斷發(fā)展的需要?

  盧建平:

  在我看來可能適應(yīng)的成分更多一些,當(dāng)然也有引領(lǐng),比如說我們在這次的修正案里面,體現(xiàn)我們寬嚴(yán)相濟的政策,既也把刑法往輕調(diào)的,有把刑法往嚴(yán)調(diào)的,比如說我們剛才看到的巨額財產(chǎn)來源不明罪,往輕調(diào)的比如綁架罪等等。

  主持人:

  反腐一直是人們關(guān)注尤其是公眾關(guān)注的一個話題,那么在這一次《刑法(修正案)》里面說到了把巨額財產(chǎn)來源不明的量刑最高上限由五年提到了十年,這樣的一個變化體現(xiàn)了一種什么樣的需求,就是在以往修正案出臺之前現(xiàn)行的法律,它是在哪些方面已經(jīng)不再適應(yīng)這個時代的需要了?

  盧建平:

  人們對巨額財產(chǎn)來源不明罪批評最多的當(dāng)然還是它的刑罰配的比較輕,因為它的最高刑,無論你巨額財產(chǎn)和你的真實的、合法的財產(chǎn)之間的差額有多大,五年是它的天花板,就是它的上限,相比于我們一般的受賄罪、貪污罪,往往有的時候一上來起刑就是五年,因為現(xiàn)在的數(shù)額相對來說都比較大,所以我們說貪污賄賂有的最高可以到死刑,那么現(xiàn)在比如說我們經(jīng)常見到的可能都是在死緩或者說無期徒刑這樣一個檔次。所以如果說同樣是貪官,他家里擁有巨額財產(chǎn),只是因為他說不清楚這個來源,或者說他拒不說明這個來源,他只能獲得一個最高是五年的判決,這讓很多的公眾當(dāng)然也包括我們一些刑法學(xué)界的同仁感到不可理解。

  主持人:

  那如果把五年提到了上限是十年,這跟貪污賄賂罪所面對的最高有可能是死刑這樣的一個極刑的話,它還是比較輕,我也看到了相關(guān)的議論,比如說即便調(diào)到十年,仍然不足以去打擊這些貪官,您怎么看?

  盧建平:

  你剛才說到刑罰是一把寶劍、是一個利器,我們把它理解為一個武器庫可能更為合適一些,里面就有各種各樣的武器,一種武器對應(yīng)某一種罪名,對應(yīng)某一種行為。巨額財產(chǎn)來源不明罪從法理上來說,我們把它解釋成一個兜底的條款,怎么說呢?就是貪污罪也好,受賄罪也好,它對于證據(jù)有嚴(yán)格的要求,比如說我們經(jīng)常講要人贓俱獲,行賄方、受賄方要形成證據(jù)鎖鏈,一旦這類犯罪行為人知道他證供的利害,只要他承認(rèn)說我貪了或者說我受賄了,這個證據(jù)鎖鏈一旦形成,他就會面臨非常嚴(yán)的判決。所以有的時候他也在做一種博弈,他避重就輕,或者說假如我記憶不好,我記不清楚了,或者說這么多人送的錢,我哪能一筆一筆的都說清楚呢?我也沒有一個筆記本,我也沒有記帳的好習(xí)慣。因此在他不合作博弈的情況下,法律如果說按照貪污受賄罪去追究他的責(zé)任,沒有相關(guān)的證據(jù),與其把他放跑,與其讓他逍遙法外,我們得要有一個兜底性的條款,這就是巨額財產(chǎn)來源不明罪的來源。

  主持人:

  為什么這一次把量刑的上限只是調(diào)整到了十年,而不會再嚴(yán)厲一些?

  盧建平:

  因為這個罪,我們說按照《刑法》的一個基本原則叫罪惡行相適應(yīng)的原則。這個罪我的理解,為什么它不能去掉,我剛才講了這個理由,因為它是兜底的,但是為什么又不能把它的刑罰設(shè)定得很高呢?因為這個罪的本質(zhì)特征是一個國家工作人員有義務(wù)說明自己財產(chǎn)的來源,但是他說明不了,他沒法履行這樣義務(wù)的時候,我們要治他的罪。所以這個是巨額財產(chǎn)來源不明罪的本質(zhì),它和伸手向人家索賄,或者別人提供給他的金錢,他收受賄賂,這個還是有差別的。

  主持人:

  那就是說他應(yīng)該說明,但是他沒說明。

  盧建平:

  《刑法》設(shè)計很有意思,在同一條,我們這次設(shè)計的是《刑法》395條,第一款是巨額財產(chǎn)來源不明,還有第二條、第二款,就是國家工作人員在海外有存款的,你隱瞞不報的,在情節(jié)比較嚴(yán)重的情況下也要定罪,這個叫隱瞞海外存款,專門這樣一個罪名。

  主持人:

  那它的上限是多少?

  盧建平:

  上限才兩年有期徒刑。把這兩個行為放在一起。當(dāng)然立法者我們說不是小孩搭積木,隨心所欲,立法者把這樣一個條文放在一起,我想自有他的道理,這一個條文我想本質(zhì)的是要懲處對于自己的財產(chǎn),對于自己的海外存款具有說明職責(zé)、說明義務(wù)的國家工作人員,如果你沒有這樣做,你做不到,我就罰你。

  主持人:

  說到巨額財產(chǎn)來源不明,這就說明要讓這樣的一個人來講清楚我這個財產(chǎn)從哪來的,但是法律上有一個規(guī)定,就是說如果沒有規(guī)定證明被告人有罪的話,那就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為他無罪,如果這樣相對應(yīng)來看,怎么去理解這么一個巨額財產(chǎn)?

  盧建平:

  我想這個問題涉及到兩個方面:

  第一,法律上當(dāng)然很講原則,無罪推定只是一個基本原則,但是法律上同時也是給任何原則留下了一些所謂的例外的空間。無罪推定這是原則,但是巨額財產(chǎn)來源不明罪的相關(guān)當(dāng)事人說明自己財產(chǎn)的來源這個時候又成了他的責(zé)任,我們理論上把它叫做舉證責(zé)任倒置,理論上有些人是這么來解釋的。

  但是在我看來還涉及另外一個方面,巨額財產(chǎn)來源不明罪也好,或者是隱瞞海外存款的這樣一些行為,它關(guān)鍵還得有一個前提,假如說我們國家的相關(guān)法律要求國家工作人員定期、如實申報財產(chǎn),向有關(guān)機關(guān)說明你的財產(chǎn)來源,如果說這已經(jīng)形成一個鐵律,形成一個基本制度,如果說后邊官員有違反這樣一項制度的,我就按照你這個違反所謂說明財產(chǎn)來源的義務(wù)的情形我來懲罰你。

  主持人:

  我們再看這次修訂案里面牽涉到了這么一條,就是增加了國家工作人員身邊的人的約束,比如說他們的老婆孩子,如果利用這樣一個國家工作人員的身份去盈利、牟利的話,也要受到相應(yīng)刑罰的懲處,怎么界定這樣一個概念?怎么叫做牟利了,就可以判他們刑了?

  盧建平:

  我想這個可能是受了《聯(lián)合國反腐敗公約》的直接影響,當(dāng)然可能從我們國內(nèi)的考慮來看,確實是因為反腐敗斗爭形勢嚴(yán)峻,而且這當(dāng)中面臨很多新問題,國家工作人員自己不直接經(jīng)手這些錢財了,他只是做了一個公務(wù)員應(yīng)盡的職責(zé),但是錢財由別人去收,比如說老婆、孩子,其他近親屬,甚至還有其他一些跟他有特定關(guān)系的人,或者是我們現(xiàn)在講具有共同利益關(guān)系的人,像這種情形現(xiàn)在比較多,如果是按照原來的法律規(guī)定,那可能適用起來就有難度。

  另外一個,《聯(lián)合國反腐敗公約》增加了一個對我們國家來說是一個新的條文,叫影響力交易罪,影響力交易罪所針對的情形主要就是一些沒有實質(zhì)權(quán)力,沒有國家公職人員職權(quán)或者由職務(wù)所形成的便利,但是他有這樣的親戚,比如說他的爹是什么局長,比如他的舅舅,當(dāng)然具體我們說不在今天的范圍理念,或者說他的戰(zhàn)友、他的同學(xué),諸如此類。所以影響力交易罪在《聯(lián)合國反腐敗公約》里面是一個創(chuàng)新,所以我們國家加入《聯(lián)合國反腐敗公約》,你就得按照公約的原則來相應(yīng)地修改和完善我們國家的法律規(guī)定。

  主持人:

  人們都說法因時而變,這一次我們國家的《刑法(修正案)》不僅在關(guān)注反腐敗方面的一些條例,更關(guān)注要適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)方面的一些熱點問題,我們的節(jié)目稍后繼續(xù)。

  主持人:

  本次《刑法》是擬修訂12個條款,很多都是當(dāng)前社會出現(xiàn)的熱點,接下來我們就通過短片了解其中兩個人們最為關(guān)注的。

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編輯:張明】
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