法學專家：兩地法律體系不同造就國美投票結(jié)果

　　國美特別股東大會今天就8項議案的投票有了結(jié)果,國美股權(quán)之爭暫時告一段落。從各個門戶網(wǎng)站的投票情況看,大部分網(wǎng)友難以接受這個結(jié)果。

　　從8月4日黃光裕全資控股的國美電器大股東Shinning　Crown提出進行特別股東大會,撤銷陳曉、孫一丁職務、撤銷一般授權(quán)開始,雙方上演了一場控制權(quán)爭奪的大戲。

　　如今大幕落下,為何股東支持取消一般增發(fā)授權(quán),而不支持罷免陳曉呢?股東們是理性選擇了一家治理完善的公眾公司嗎?如何看待這個投票結(jié)果?法律界專家表示,完全是兩地法律體系的不同造就了今天的投票結(jié)果。

　　首先,兩地股東大會和董事會的職權(quán)不同。

　　中國人民大學民商法專家葉林教授表示,在內(nèi)地的法律中,股東大會的權(quán)利無所不包,可以替代董事會。而在香港、海外的法律體系中,股東會的權(quán)力很小,法律體系和投資者更傾向于要選一個好的管理層。

　　比如內(nèi)地公司法中第38條和第103條分別對有限責任公司股東會和股份公司股東大會的職權(quán)作出規(guī)定,其職權(quán)包括:決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；選舉和更換董事監(jiān)事,決定有關(guān)董事監(jiān)事的報酬事項；審議批準董事會監(jiān)事會的報告；審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案；對公司增減注冊資本、發(fā)行公司債券作出決議等。

　　從總體設計上看,內(nèi)地采取的是分權(quán)制衡原則,將公司機構(gòu)分為權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu),董事會對股東會負責。而在海外,譬如香港,對公司的控制及日常管理,通常由公司董事會負責。香港公司法在公司機構(gòu)設計上沒有采取完整的分權(quán)制衡和權(quán)力平衡規(guī)則,而是采取董事會中心主義的管理模式,側(cè)重于管理效率。

　　公司的發(fā)展應該由誰來決定?內(nèi)地投資者毫無疑問認為應該交由股東來決定。所以,當5月11日的國美股東周年大會否決貝恩資本代表竺稼等3人為非執(zhí)行董事的議案之后,國美當夜召開緊急董事會,一致同意重新委任貝恩的3名前任董事加入國美董事會之后,很多人質(zhì)疑,為何董事會可以凌駕于股東大會之上。

　　但是國美作為在百慕大群島注冊、在香港上市的公司,按照百慕大公司法規(guī)定,董事會有權(quán)推薦董事,而不是像內(nèi)地一樣必須由股東大會決定董事會人選。

　　其次,董事應該對誰負責,兩地實際執(zhí)行中有差異。

　　黃光裕方曾表示,現(xiàn)在的董事會是排斥創(chuàng)始大股東的董事會,董事會中沒有代表創(chuàng)始股東利益的董事。

　　陳曉則表示,上市公司董事會成員不管是誰推薦的,一旦進入董事會必須對所有的股東負責任,不能說誰讓去董事會的,就必須代表誰的利益。如果這樣,就不具備擔任董事的資格。

　　董事到底應該對誰負責?葉林表示,在實際執(zhí)行中兩地也有差異。如果上市公司的董事代表不同的利益群體,那就成了小股東會。我國的公司法中要求董事有一定的中立性,哪怕是職工董事,也要關(guān)注職工利益,而不是代表職工利益。

　　但是目前在不少內(nèi)地設立的公司中,會通過合同等方式對股東提名的董事作出約定。還有的國有企業(yè)在法律規(guī)定中對這個問題予以明確。比如2003頒布的《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》規(guī)定,國有控股參股的公司股東會、董事會決定公司重大事項時,國資委派出的股東代表、董事,應當按照國資委的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)。股東代表、董事還應當將履責情況及時向國資委報告。

　　第三,兩地對待創(chuàng)始股東的理念也不同。

　　業(yè)內(nèi)人士表示,內(nèi)地對創(chuàng)始股東等“老臣”有特殊的寬容,而海外公司不太在意大股東的股份有多少,有沒有被攤薄。他們在意的是股價是否會漲,收益有沒有增加,這也從雙方在香港的拉票中看出明顯區(qū)別。所以不能以內(nèi)地心態(tài)來解讀海外投資者。

　　決戰(zhàn)前夜,國美管理層最后發(fā)文拉票,稱“所有股東要做個選擇:是選擇一個遵循現(xiàn)代企業(yè)規(guī)則,以股東價值為指引、治理完善的企業(yè),一個戰(zhàn)略清晰并有執(zhí)行力的專業(yè)團隊；還是選擇一個以創(chuàng)始人單一大股東為重的經(jīng)營思路,從而時刻存在大股東的利益凌駕于其他股東之上的風險”。

　　國美管理層不斷向外傳遞的信息是:選擇大股東還是選擇管理層,選擇治理完善的公眾公司還是一股獨大的家族公司?

　　在法律界專家看來,沒有一家公司可以稱得上治理完善的公司,內(nèi)部人控制始終是各國公司法研究的重點話題,而公眾公司和家族公司也完全不是非此即彼的概念。在香港上市的內(nèi)地公司中75%以上是家族公司,家族公司可以說比比皆是。選擇公眾公司還是家族公司,完全是國美管理層拋出的宣傳策略。

　　增發(fā)一般授權(quán)被取消,可以說暫時免去了懸在黃光裕方頭上的一把利劍,陳曉職務沒有被撤銷,預示著雙方的爭斗仍將繼續(xù)。但不管是陳曉贏還是黃光裕贏,內(nèi)斗對于一個企業(yè)而言永遠是輸。 （辛紅）